如何确定借款合同的违约金?

我和别人签了借款合同,里面提到了违约金,但没说具体怎么算。现在对方可能违约,我想知道这违约金该怎么确定,是按固定金额,还是按借款的百分比,又或者有其他方法?我希望能清楚知道法律上是怎么规定的。
张凯执业律师
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确定借款合同的违约金,需要从多个方面来考虑。首先,我们要明白违约金的概念。违约金是指在借款合同中,当一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时,需要向对方支付的一定金额的款项,其目的在于补偿守约方因违约方的违约行为所遭受的损失,同时也对违约方起到一定的惩罚作用。


在确定违约金时,遵循意思自治原则。如果借款合同中明确约定了违约金的数额或者计算方法,那么就按照合同约定来执行。这是因为根据《中华人民共和国民法典》第四百六十九条规定,当事人订立合同,可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。书面形式是合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式。以电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容,并可以随时调取查用的数据电文,视为书面形式。一旦双方签订了合同,就意味着对合同条款达成了一致,应当遵守约定。


然而,合同约定的违约金也不是绝对不能调整的。如果约定的违约金过分高于造成的损失,违约方可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少;如果约定的违约金低于造成的损失,守约方可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。根据《中华人民共和国民法典》第五百八十五条规定,当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。


在实际操作中,判断违约金是否过高或过低,通常以违约造成的损失为基础。这里的损失包括直接损失和间接损失。直接损失是指因违约行为直接导致的财产减少,比如因对方未按时还款而导致的利息损失;间接损失是指可得利益的损失,例如因对方违约导致错过的投资机会所造成的损失。人民法院或者仲裁机构在调整违约金时,会综合考虑合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素。

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