房地产开发经营中挂靠开发合同的效力如何?

我准备参与房地产开发项目,有人提议采用挂靠开发的方式,我不太清楚这种方式合不合法。想知道在房地产开发经营里,挂靠开发合同到底有没有效力,会不会存在什么法律风险,希望了解相关法律规定来做决策。
张凯执业律师
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在房地产开发经营中,挂靠开发合同的效力是一个复杂且重要的法律问题。我们先来解释一下“挂靠开发”这个概念。简单来说,挂靠开发就是不具备房地产开发资质的一方,为了能够进行房地产开发项目,借用具有相应开发资质的企业名义,与之签订合同来开展开发经营活动。


从法律角度来看,根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定,禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第一条也明确指出,没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同无效。虽然这里说的是建设工程施工合同,但房地产开发往往也涉及建设施工环节,在一定程度上可以类推适用。


在房地产开发领域,房地产开发经营活动具有较强的专业性和风险性,国家对房地产开发企业实行资质管理制度,目的是保障房地产开发的质量和安全,维护市场秩序和社会公共利益。不具备相应资质的主体通过挂靠方式进行开发,违反了国家的资质管理规定。因此,一般情况下,房地产开发经营中的挂靠开发合同会被认定为无效合同。


合同被认定无效后,会产生一系列的法律后果。根据《中华人民共和国民法典》第一百五十七条规定,民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后,行为人因该行为取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失;各方都有过错的,应当各自承担相应的责任。在挂靠开发合同无效的情况下,挂靠方和被挂靠方可能需要根据各自的过错程度,对合同无效造成的损失承担相应责任。


不过,在司法实践中,具体认定挂靠开发合同效力时,还需要综合考虑多种因素。例如,挂靠方是否在开发过程中取得了相应的资质,开发项目是否已经完成并符合相关质量标准等。如果挂靠方在开发过程中取得了资质,且开发项目质量合格,可能在处理相关纠纷时会有不同的考量。但总体而言,为了避免法律风险和不必要的纠纷,房地产开发经营活动应当严格遵守国家的资质管理规定,通过合法合规的方式进行。

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