挂靠方可以起诉发包人吗?

我是挂靠方,和被挂靠单位有协议。现在工程做完了,发包人却拖着工程款不给。我想直接起诉发包人要回钱,可又不确定自己有没有这个权利。所以想问下,从法律上来说,挂靠方有没有资格起诉发包人呢?
张凯执业律师
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在建筑工程领域,“挂靠”指的是没有相应资质的单位或个人,借用有资质的建筑施工企业名义来承接工程。这种行为实际上是不符合规定的,但在现实中却时有发生。


关于挂靠方是否可以起诉发包人的问题,需要从法律层面来分析。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第四十三条规定,实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人,在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后,判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。


这里虽然规定的是实际施工人对发包人的起诉权利,但对于挂靠方是否能参照适用存在一定争议。不过,在司法实践中,如果挂靠方能够证明自己实际履行了建设工程施工合同的主要义务,投入了资金、材料和劳力等,并且发包人存在欠付工程款的情况,部分法院会支持挂靠方以自己的名义起诉发包人。


然而,需要注意的是,挂靠行为本身违反了《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定,禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。所以,即便挂靠方起诉发包人获得法院支持,也可能会因为挂靠行为的违法性面临一定的法律后果。例如,合同可能会被认定无效,对于工程价款的结算等可能会按照无效合同的处理原则进行。

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