非法转包和违法分包有什么区别?

我在一个建筑项目里工作,最近听说了非法转包和违法分包这两个词。我不太清楚它们到底有啥不一样,这两种情况在实际项目里好像挺容易混淆的,我就想知道从法律层面来看,它们的区别到底体现在哪些方面,对我们项目会有啥影响呢?
张凯执业律师
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非法转包和违法分包是建设工程领域中两个常见且容易混淆的概念,下面为您详细介绍它们的区别。


首先,从概念上来说,非法转包是指承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。简单来讲,就是承包人把整个工程转手给别人做,自己啥都不管了。而违法分包是指下列行为:总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;分包单位将其承包的建设工程再分包的。也就是说,违法分包是在分包过程中违反了相关规定。


从法律依据来看,《中华人民共和国建筑法》第二十八条明确规定,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。同时,该法第二十九条对分包也做出了严格规定,强调了分包单位的资质、建设单位的认可等条件,违反这些规定的分包即为违法分包。


从法律后果来讲,非法转包和违法分包签订的合同一般会被认定为无效合同。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》,建设工程施工合同无效,但是建设工程经验收合格的,可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人。此外,相关单位还可能面临行政处罚,比如责令改正、没收违法所得、罚款等。情节严重的,还可能被责令停业整顿、降低资质等级甚至吊销资质证书。

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