担保的成立与生效是怎样的?

我给别人做了担保,但是不太清楚这个担保在什么情况下才算正式成立,又在什么条件下才会生效。我担心自己稀里糊涂就担上了不该担的责任,所以想了解下担保成立和生效的具体情况,好让自己心里有底。
张凯执业律师
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担保的成立与生效是两个不同的概念。首先,担保的成立指的是担保合同在当事人达成一致意思表示时产生。这就好比两个人商量好一件事,并且都同意按照这个商量好的内容去做,那么关于这件事的约定就成立了。从法律上来说,根据《中华人民共和国民法典》第四百六十九条规定,当事人订立合同,可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。书面形式是合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式。以电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容,并可以随时调取查用的数据电文,视为书面形式。也就是说,担保合同可以是书面的,也可以是口头的,只要双方达成了一致的意思表示,担保合同就成立了。


然而,担保合同成立并不意味着它一定生效。担保的生效是指已经成立的担保合同具备了法律规定的生效要件,从而能够产生当事人预期的法律效果。《中华人民共和国民法典》第一百四十三条规定,具备下列条件的民事法律行为有效:(一)行为人具有相应的民事行为能力;(二)意思表示真实;(三)不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗。如果担保合同的当事人不具备相应的民事行为能力,比如是无民事行为能力人签订的担保合同,那这个合同就是无效的。又或者合同的签订存在欺诈、胁迫等情形,导致意思表示不真实,那么受欺诈、胁迫的一方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。此外,如果担保合同的内容违反了法律、行政法规的强制性规定,或者违背了公序良俗,同样也不会生效。


另外,对于一些特殊的担保方式,法律还规定了额外的生效条件。例如,以不动产抵押的,应当办理抵押登记,抵押权自登记时设立。也就是说,仅仅签订了不动产抵押合同还不够,必须要去相关部门办理抵押登记手续,抵押权才会生效。

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