抵押未办理登记,抵押合同是否成立?

我把自己的房子抵押给别人,和对方签了抵押合同,但没去办理登记手续。现在我有点担心,不知道这份合同有没有成立,会不会不受法律保护。想了解下,在这种抵押未办理登记的情况下,抵押合同到底算不算成立呢?
张凯执业律师
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在法律层面,抵押未办理登记时,抵押合同通常是成立的。我们先来了解一下合同成立和生效的概念。合同成立指的是双方当事人就合同的主要条款达成了一致意见,简单来说,就是大家都同意了合同里写的内容。而合同生效则是指已经成立的合同在法律上产生了效力,能得到法律的保护。


根据《中华人民共和国民法典》第四百零二条规定,以本法第三百九十五条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的,应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。这里所说的第三百九十五条第一款第一项至第三项规定的财产包括建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权、海域使用权等。也就是说,对于这些特定财产的抵押,没办理登记,抵押权不设立,但这并不影响抵押合同的成立。


《民法典》第四百六十九条规定,当事人订立合同,可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。书面形式是合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式。以电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容,并可以随时调取查用的数据电文,视为书面形式。只要抵押合同符合合同订立的一般条件,双方意思表示真实、一致,内容不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗,那么合同就成立了。


比如,甲和乙签订了一份房屋抵押合同,双方在合同上签字确认,虽然没有办理抵押登记,但这份合同依然是成立的。只不过乙没有取得房屋的抵押权,如果甲将房屋转让给第三人,乙不能以抵押权对抗该第三人。所以,抵押未办理登记不影响抵押合同的成立,但会影响抵押权的设立。

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