招标人在总包外单独发包分包是否合法？

我参与了一个项目招标，招标人在确定了总承包商后，又在总包范围外单独进行了分包发包。我不太清楚这种做法合不合法，想知道从法律角度来说，招标人有没有权利这样操作，这样做是否符合相关法律规定。
张凯执业律师
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在探讨招标人在总包外单独发包分包是否合法之前，我们先了解一下相关的法律概念。


所谓总承包，是指发包人将建设工程的勘察、设计、施工等工程建设的全部任务一并发包给一个具备相应资质条件的承包人。而分包则是指总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。


依据《中华人民共和国建筑法》第二十四条规定，提倡对建筑工程实行总承包，禁止将建筑工程肢解发包。建筑工程的发包单位可以将建筑工程的勘察、设计、施工、设备采购一并发包给一个工程总承包单位，也可以将建筑工程勘察、设计、施工、设备采购的一项或者多项发包给一个工程总承包单位；但是，不得将应当由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位。同时，《建设工程质量管理条例》第七条也明确指出，建设单位不得将建设工程肢解发包。本条例所称肢解发包，是指建设单位将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的承包单位的行为。


所以，如果招标人在总包外单独发包分包的行为，导致将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的承包单位，那就属于肢解发包，这种行为是违法的。但如果该分包内容本身就不在总承包合同约定的范围内，且符合相关法律规定和程序，比如该分包工程有独立的设计文件、可以独立组织施工和竣工结算等，那么招标人进行单独发包分包则可能是合法的。


总之，判断招标人在总包外单独发包分包是否合法，需要综合考虑发包行为是否构成肢解发包以及是否符合相关法律规定和合同约定等多方面因素。

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