如何约定代持是否违约?

我和别人有代持约定,但不太清楚怎么在协议里明确约定对方什么情况算违约。我担心后续出现纠纷没有依据,想知道该从哪些方面去约定代持是否违约,比如有哪些关键条款是必须要写进去的,约定时要注意些什么。
张凯执业律师
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在约定代持是否违约时,首先要明白代持的含义。代持简单来说,就是一方(实际出资人)出钱,让另一方(名义持有人)以其名义持有相关权益,比如股权等。为了明确是否违约,需要在代持协议里把双方的权利和义务写清楚。


从义务方面来看,名义持有人有一些基本义务。根据《中华人民共和国民法典》中关于合同履行的规定,当事人应当按照约定全面履行自己的义务。对于代持协议,名义持有人应当按照实际出资人的指示行使相关权利,不得擅自处分代持的权益。比如,如果是股权代持,名义持有人不能未经实际出资人同意就把股权转让给别人。要是名义持有人违反了这个义务,就构成违约。


再说说实际出资人的义务。实际出资人通常有按时支付相关费用的义务,比如代持费用等。如果实际出资人没有按照约定支付费用,这也属于违约行为。


在约定违约责任时,可以约定违约金。违约金是违约方要给守约方的一笔钱,目的是补偿守约方因为违约行为受到的损失。《民法典》规定,当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。例如,双方可以约定如果名义持有人擅自转让股权,要向实际出资人支付一定金额的违约金。


另外,还可以约定违约后的其他救济措施。比如,如果一方违约,守约方有权解除代持协议。同时,违约方要承担守约方为了维护自己权益而产生的合理费用,像律师费、诉讼费等。这样可以更好地保障守约方的利益,也能约束双方遵守代持协议。

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