主合同未成立时定金合同的效力是怎样的?

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张凯执业律师
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主合同未成立时,定金合同的效力需要分情况来看。


首先,定金合同是从合同,具有从属性,通常情况下它的有效以主合同之有效为前提,一般主合同无效,定金合同必然无效 。但定金合同也有相对独立性,在定金合同自实际交付定金时会成立并生效。《民法典》第五百八十六条规定,当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金合同自实际交付定金时成立。定金的数额由当事人约定;但是,不得超过主合同标的额的百分之二十,超过部分不产生定金的效力。实际交付的定金数额多于或者少于约定数额的,视为变更约定的定金数额。


也就是说,如果在主合同未成立前,一方已经实际交付了定金,另一方也接受了,那么定金合同在交付定金时生效。例如甲和乙打算签订一份房屋买卖合同为主合同,同时约定甲先交付一定定金作为担保,在甲交付定金后,即便房屋买卖合同还没正式签订(主合同未成立),此时定金合同是有效的。


如果给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定,致使不能实现合同目的的,无权请求返还定金;收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定,致使不能实现合同目的的,应当双倍返还定金。这就是定金罚则的体现。


不过,如果主合同一直未成立是因为不可抗力等不可归责于双方的原因,那么双方可以协商处理定金问题,通常收受定金方应返还定金。要是因为一方故意或重大过失导致主合同未成立,那么过错方可能要承担相应责任,比如给付定金方过错导致主合同不成立,收受方可以不返还定金;收受方过错导致的,要双倍返还定金。

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