不动产抵押合同的成立与生效要件是什么

我最近打算用不动产做抵押办点事,要签抵押合同。但我不太懂法律,就想知道这个合同到底怎么才算成立,又在什么情况下能生效呢?想了解成立和生效具体都需要满足哪些条件,心里好有个底。
张凯执业律师
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不动产抵押合同的成立与生效要件在法律上有明确规定,且在通常情况下,除法律另有规定或当事人另有约定外,二者要件是一样的。


首先来说成立要件。

一是主体适格,简单讲就是抵押合同的当事人得符合法律要求,在主体资格方面不能有问题,比如不能是无民事行为能力人等。

二是意思表示真实,就是说双方签订合同的意愿是真实的,不是被欺骗、胁迫才签的。

三是不违反法律或社会公共利益,合同内容不能违法,也不能损害大家的公共利益。

四是标的确定与可能,合同里关于抵押的不动产等内容要明确、具体,而且是实际存在、能够实现抵押目的的。《民法典》第四百九十条规定,当事人采用合同书形式订立合同的,自当事人均签名、盖章或者按指印时合同成立;在签名、盖章或者按指印之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受时,该合同成立;法律、行政法规规定或者当事人约定合同应当采用书面形式订立,当事人未采用书面形式但是一方已经履行主要义务,对方接受时,该合同成立。


接着说生效要件。依法成立的合同,自成立时生效,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外(《民法典》第五百零二条第一款 )。这意味着,一般只要合同成立了就生效,但要是法律有特殊规定,比如要办理特定手续等,或者双方有特别约定生效条件,那就按规定或约定来。另外,设立抵押权,当事人应当采用书面形式订立抵押合同 ,抵押合同一般要包含被担保债权的种类和数额、债务人履行债务的期限、抵押财产的名称和数量等情况、担保的范围这些条款(《民法典》第四百条 )。


需要注意的是,不动产抵押合同生效和抵押权设立是两回事。即使抵押合同生效了,如果没有按规定办理抵押登记,抵押权可能没有设立。像以建筑物抵押的,应当办理抵押登记,抵押权自登记时设立(《民法典》第四百零二条 )。


相关概念:

主体适格:指当事人符合法律规定的参与相关法律行为的资格条件。

意思表示真实:即行为人内心的真实意愿与外在表现出来的订立合同等意愿一致。

标的确定与可能:标的确定是合同成立时内容明确,标的可能是指该标的在现实中能够实现合同目的。

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